Suprema Corte Italiana decide: A transmissão da cidadania italiana jure sanguinis pode ser comprovada por qualquer meio
O Tribunal de Cassação com a sentença nº. O Decreto nº 14.194, de 22 de maio de 2024, interveio para esclarecer um aspecto importante relativo ao reconhecimento da cidadania italiana por direito de sangue.
A intervenção do Supremo Tribunal era particularmente aguardada dado que está destinada a impactar um grande número de casos de reconhecimento da cidadania italiana iure sanguinis , atualmente pendentes nos órgãos judiciais italianos, bem como nas autoridades administrativas competentes.
O assunto está sendo analisado pelo Supremo Tribunal Federal
Um cidadão brasileiro, descendente de cidadão italiano que emigrou (como milhões de nossos outros compatriotas) para o Brasil no final do século XIX, recorreu ao cartório de registro civil do município de residência para solicitar o reconhecimento da condição de cidadão italiano por descendência .
O pedido de reconhecimento da condição de civitatis foi, no entanto, negado porque, segundo o cartório civil, não havia prova de filiação entre o emigrante italiano e seu filho nascido no Brasil em 1895 .
Essa comprovação, na verdade, só poderia ser obtida mediante a apresentação da certidão de nascimento brasileira da criança que, porém, nunca foi formada na época , nem a certidão de batismo (que também comprovava a filiação), nem o ato do ( posterior) o casamento dos progenitores em que estes reconheceram ter gerado tal filho, nem o acto de casamento e falecimento do mesmo filho em que se verificasse que o progenitor do mesmo era o emigrante italiano.
Contra esta decisão, o recorrente recorreu primeiro para o Tribunal de Veneza e depois para o Tribunal de Recurso de Veneza que, com razões substancialmente semelhantes, confirmou a validade da decisão do conservador do registo civil (condenando também o recorrente ao pagamento das custas processuais). .
Em ambos os casos, os juízes venezianos sublinharam que para efeitos de prova da filiação – e portanto da transmissão da cidadania italiana por direito de sangue – era imprescindível a apresentação da certidão de nascimento lavrada no estrangeiro (visto que em 1895 já existiam registos de estado civil no brasil).
A fonte desta crença foi identificada na Circular K 28 de 1991 do Ministério do Interior que fornece uma lista de documentos necessários para obter o reconhecimento do status civitatis por descendência , incluindo a certidão de nascimento (bem como a certidão de casamento) de qualquer Ascendente italiano do interessado.
As razões do Supremo Tribunal
O Supremo Tribunal anulou com adiamento a decisão do Tribunal de Recurso de Veneza que não hesitou em definir ” objectivamente apodítico “, na parte em que considera essencialmente que no ordenamento jurídico italiano a filiação (e portanto a transmissão do status civitatis por descendência sanguínea) pode ser comprovada exclusivamente através da certidão de nascimento .
A este respeito, o Supremo Tribunal é obrigado a lembrar aos juízes de mérito que o sistema jurídico italiano prevê um sistema “ multinível ” de prova de filiação em que a certidão de nascimento representa apenas o primeiro nível de prova .
E de fato, a função desse documento de estado civil é documentar o fato natural do nascimento de um sujeito em local e horário determinados (tanto que a certidão de nascimento também é formada em relação a filhos de pais desconhecidos), também bem como, sempre que possível, indicar a filiação de acordo com as regras estabelecidas pelo Código Civil.
Se este ato faltar ou for considerado não conforme com a lei italiana (este segundo caso enquadra-se, segundo o Tribunal, no âmbito das hipóteses referidas na frase do artigo 236, segundo parágrafo, do Código Civil “na ausência deste título ”), apoia-se o segundo nível de prova , representado pela prova de posse continuada da qualidade de filho , conforme claramente indica o parágrafo segundo do artigo 236 do Código Civil. Trata-se de um nível probatório de “ forma livre ”, pois o posterior artigo 237 do Código Civil não indica uma lista exaustiva de meios de prova, mas limita-se a estabelecer o objetivo da atividade probatória, ou seja, a demonstração da existência de “ relações de filiação e parentesco entre uma pessoa e a família a que afirma pertencer ” , bem como o conteúdo mínimo desta prova, nomeadamente “ que o progenitor tratou a pessoa como filho e lhe proporcionou nesta qualidade a manutenção, a educação e colocação do mesmo; que a pessoa tem sido constantemente considerada como tal nas relações sociais ; que foi reconhecido nesta qualidade pela família ”.
Com efeito, na lógica deste nível probatório “ aberto ” e claramente inspirado no favor filiationis, a lei nem sequer exclui a prova testemunhal ou, em qualquer caso, qualquer outro meio de prova (artigo 241.º do Código Civil).
À luz desta reconstrução, o Supremo Tribunal não pôde fazer outra coisa senão anular a decisão do Tribunal Veneziano, tanto mais que, quanto ao mérito, o recorrente apresentou provas amplas e detalhadas de que, apesar da falta da certidão de nascimento (estrangeira) , a condição de criança resultou inequivocamente de uma infinidade de outros documentos do estado civil do país em questão (Brasil) que nunca haviam sido contestados pelos diretamente envolvidos (a própria criança, bem como os pais ou terceiros).
O impacto da decisão do Supremo Tribunal Prima facie , a decisão do Supremo Tribunal poderia parecer um mero reconhecimento de uma clara via regulatória já presente no nosso sistema (desde o Código Civil de 1865) e, além disso, já aplicada na jurisprudência do mérito em situações semelhantes (ver sentenças do Tribunal de Roma n. 1.309 de 19.10.2017 e n. 6.592 de 20.02.2020, ambas publicadas em M. MELLONE, A avaliação judicial da cidadania italiana iure sanguinis, Torino ,
No entanto, o impacto dessa paralisação é muito mais amplo.
E, de fato, a administração estatal responsável pela cidadania italiana – o Ministério do Interior – instrui os funcionários do estado civil a não reconhecerem este estatuto se a certidão de nascimento estiver faltando. Pelo menos é o que prevê a Circular K 28 de 1991 do Ministério do Interior e é esta a atitude da prática e de uma certa narrativa burocrática que – apoditicamente (para usar a expressão do Supremo Tribunal Federal) – acredita reescrever as regras do Código Civil – inspirados no interesse do ordenamento jurídico em apurar um facto tão central como a filiação, também para efeitos de transmissão do status civitatis pelo sangue – ou, em todo o caso, aplicá-los parcialmente.
Esta mentalidade administrativa causou e muitas vezes causa a falta de reconhecimento do estatuto de cidadão por descendência. E de facto, não é raro que o interessado não consiga encontrar a certidão de nascimento de um dos seus antepassados, especialmente quando estes nasceram há mais de cem anos em alguns países de emigração italiana onde – por diversas razões histórico-sociais – certos os documentos do estado civil nunca foram elaborados.
O impacto desta decisão não diz respeito, no entanto, apenas à hipótese de ausência da certidão de nascimento, mas também àquelas outras hipóteses em que a certidão de nascimento estrangeira, embora existente, não foi (aparentemente) lavrada de acordo com as regras do Ordenamento jurídico italiano , com particular referência à indicação da parentalidade .
De fato, em vários países de emigração italiana (e especialmente no passado), os pais eram indicados na certidão de nascimento com base na declaração feita por apenas um deles ou por terceiros. Não faltam casos em que, de facto, algumas regulamentações estrangeiras permitiram a formação da certidão de nascimento (com indicação relativa da filiação) com base na autodeclaração da própria criança (obviamente, uma vez adulta) e com a apoio de alguns testemunhos .
As indicações de filiação nessas certidões de nascimento são consideradas inválidas ou em qualquer caso ineficazes pela Administração italiana e, portanto, inadequadas para comprovar a transmissão iure sanguinis do estatuto de civitatis , pois não se baseiam no reconhecimento expresso do progenitor italiano que transmite a cidadania italiana. Neste sentido, dado que a lei italiana não exclui a possibilidade de, em alguns casos, a certidão de nascimento ser constituída a partir da declaração de outra pessoa que não os pais (art. 30 Decreto Presidencial n.º 396/2000), o a eventual inutilização dos indícios de filiação contidos em tais documentos estrangeiros não determina a impossibilidade de a compensar através da valorização de elementos semelhantes contidos em outros documentos do estado civil ou, em qualquer caso, através da prova da posse da qualidade de filho .
Nem o conservador do registo civil pode isentar-se desta abordagem, invocando a necessidade de seguir as instruções do Ministério do Interior nos termos do art. 9º do Decreto Presidencial n. 396/2000 (as circulares ministeriais não têm efeito regulamentar erga omnes ) ou invocando o carácter não discricionário da sua actividade (pois se trata de critérios de verificação previstos na lei e dos quais o conservador do registo civil não pode deixar de fazer uso).
*Pelo advogado. Marco Mellone, escritório de advocacia Mellone
Fonte: https://ntplusdiritto.ilsole24ore.com/art/la-trasmissione-cittadinanza-italiana-iure-sanguinis-puo-essere-provata-ogni-mezzo-AGowkwP?refresh_ce=1
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